2013年單證員考試《基礎理論》考點：使用保函應該注意的問題
來源：考試大發布時間：2013-01-09 16:13:55
實踐證明，為了不致因一些經常出現，而估計損失不會很大的有關貨物的外表狀況和數量的爭議，影響貨運程序的正常進行，而由托運人出具保函承擔可能發生的責任，將爭議留待日后解決的做法是可行的。但是，根據保函簽發提單，畢竟違反單證的表示不得虛假的原則。承托人根據保函簽發清潔提單，難免不被認為是與托運人共謀的欺詐行為。而且在許多國家，根據法律都有使保函無效的危險。所以，接受保函簽發清潔提單，對承運人是有一定風險的。因此，承運人對托運人提出的憑保函簽發清潔提單的要求須特別審慎。如果承運人接受了托運人的要求，就應要求托運人提供一式數份保函。在接受保函時要特別注意，保函必須是以作為運輸合同當事人的托運人的名義提出的，如果預料可能發生的損害較大，甚至還應要求提供由銀行承擔連帶責任的保函。承運人接受托運人提交的一式數份保函簽發清潔提單后，除自行保存保函正本以備日后作為追償的依據外，還應將大副在收貨單上的批注記載于載貨清單或載貨運費清單上，并寫明根據保函簽發清潔提單，然后連同保函副本分送船舶和船公司在卸貨港的代理人，供作將來處理索賠之用。
關于保函的效用，在海上貨物運輸中，一般有兩種情況托運人須提供保函。第一種情況是當托運人與承運人之間就貨物的數量，重量或包裝問題上存在分歧時，如承運人懷疑托運人提供的情況有問題，但又沒有合適的方法加以檢查，或者承運人認為貨物的包裝不適合長途運輸，而托運人這時已不可能另換包裝，承運人會要求托運人出具保函，以保護承運人的利益，否則承運人就在提單上記入不利于托運人的批注。第二種情況是托運人為了某種個人目的，要求承運人在提單上記入與實際貨物情況不一致的內容，承運人為了保護自己的利益而要求托運人出具保函。憑保函簽發清潔提單（包括要求承運人簽發倒簽提單和預借提單）就屬于這后一種情況。
對于第一種情況下的保函，各國法律一般都采取認可的態度。這是一種為了使貨物及時出口的變通做法，對收貨人不存在隱瞞事實的問題。而對于第二種情況的保函，在法律上是無效的。因為這種保函的實際意義在于共同欺騙無辜的第三者。
關于保函的法律效力，海牙規則和維斯比規則都沒有作出規定。考慮到保函在海運業務中的實際意義和保護無辜第三方的需要，漢堡規則第一次就保函的效力問題作出了明確的規定。漢堡規則第17條規定，保函是承運人與托運人之間的協議，不得對抗第三方，承運人與托運人之間的保函，只是在無欺騙第三方意圖時才有效；如發現有意欺騙第三方，則承運人在賠償第三方時不得享受責任限制，且保函也無效。